자료검색

현실에 적응하는 실사구시의 법학,
다양한 분야 법전공자들의 학제적 연구

The Korean Association of Law and Politics

법과정책연구

출판년도 2011 발행호수 제11집 제3호 저자 조홍석
자료명 국가의 기본권 보호의무와 개인의 보호청구권
개요

우선 기본권 보호의무의 근거는 안전에 대한 국가의 일반적 의무, 기본권의 객관적 가치로서의 성격 그리고 헌법전문(‘우리들과 우리들 자손의 안전과 자유와 행복’)과 헌법 제10조 후문에서 찾을 수 있다. 기본권보호의무의 대상이 되는 기본권은 자유권적 기본권에 한정되며, 자연재해나 외국의 공권력은 보호의무의 구성요건인 사인인 제3자에 포함되지 않는다. 기본권을 효과적으로 보호하기 위하여 법익 침해의 위험이 있는 경우에도 보호의무는 성립된다. 보호의무의 효과는 입법자에게 입법개선의무를 부여하고 그 통제의 강도는 과소보호금지가 심사의 기준이 된다. 기본권제한을 당하는 제3자에 대하여는 기본권제한의 일반적 기준이 적용되어야 한다. 행정과 사법의 영역에서 기본권보호의무는 주로 헌법하위 규범의 적용과 해석을 통하여 이루어진다. 헌법재판소의 통제강도는 명백성통제 또는 납득가능성통제에 한정되어야 할 것이다. 보호의무는 주관적 권리가 주어질 때 더 효과적으로 관철될 수 있다는 점에서 보호청구권을 인정할 수 있다. 그러나 본안판단의 경우 다양한 이해관계나 법익의 충돌을 조정할 수 있는 형성의 자유가 입법자에게 인정되어야 한다. 과소보호금지와 과잉금지원칙은 목표와 지향점이 다르지만 사인의 기본권보호라는 측면에서 양 법익이 최적으로 실현될 수 있는 조화점을 모색하는 작업이 되어야 한다. 기본권의 제3자적 효력은 사인과 사인의 관계에서 기본권의 적용가능성에 관한 문제이고, 보호의무의 문제는 보호의 정도와 한계에 관한 문제이기 때문에 양자는 상호보완적이다.

주제어 기본권보호의무, 과소보호금지, 보호청구권, 기본권적 법익, 과잉금지원칙, 기본권의 제3자적 효력
다운로드

 조홍석.pdf (647.7K) [0]

 
 

연도선택:
   
자료등록 1,005건
번호 년도 발행호수 제목 저자 조회수 첨부파일
361 2012 제12집 제1호 채무자회생법상 국제도산절차의 효력에 관한 입법적 과제 김영주 7452
360 2012 제12집 제1호 출입국관리 관련 통합법전 모델의 모색 홍기원 7383
359 2012 제12집 제2호 "디엔에이신원확인정보의 이용 및 보호에 관한 법률"의 위헌성에 관한 논의 이성기, 한면수 7350
358 2012 제12집 제1호 선하증권상 국제재판관할 합의에 관한 비교법적 고찰 양석완 7570
357 2012 제12집 제1호 가족관계의 변화에 따른 고령자의 재산보호를 위한 제도에 관한 연구 송호영 7268
356 2012 제12집 제1호 행정개입청구권의 요건으로서의 재량수축에 관한 비교법적 고찰 박효근 7702
355 2012 제12집 제1호 부동산실명법 제4조에서 명의수탁자의 지위의 형법해석상 문제와 개정방향 김현우 7650
354 2012 제12집 제1호 동두천 관련 특별법의 헌법소송적 대응에 관한 검토 남복현 6941
353 2012 제12집 제1호 일본 전기용품안전법상 리콜제도와 강제집행 김상태 7176
352 2012 제12집 제1호 군 사법절차의 관할관 확인조치권에 관한 비판적 고찰 강동욱 6952
351 2011 제11집 제4호 독일헌법상 예산법률주의 정문식 7416
350 2011 제11집 제4호 「의료사고 피해구제 및 의료분쟁 조정 등에 관한 법률」상 감정제도의 문제점과 개선방안 이백휴 7249
349 2011 제11집 제4호 지속가능한 하구관리법체제 수립에 관한 연구 심영규 7320
348 2011 제11집 제4호 행정심판과 고충처리제도의조직적 통합의 의의와 법정책적 개선과제 선정원 8113
347 2011 제11집 제4호 건물설계자ㆍ시공자의 건물매수인에 대한 불법행위책임 변우주 7330
346 2011 제11집 제4호 감사원 감사권의 제한과 개선에 관한 연구 방동희 7166
345 2011 제11집 제4호 실내공기질의 체계적 관리를 위한 법정책적 과제 박종원 6930
344 2011 제11집 제4호 노조법상 근로시간면제제도 시행 이후의 법리적 쟁점 문무기 7066
343 2011 제11집 제4호 광대역망 구축에서의 국가의 역할에 대한 법정책적 고찰 길준규 6823
342 2011 제11집 제4호 암스테르담 방송의정서의 관점에서 독일의 방송재원지원의 정당성과 유럽연합의 보조금 감독 권형둔 7304
341 2011 제11집 제4호 취득시효완성으로 인한 소유권이전등기청구권의 소멸시효에 관한 판례의 검토 강태성 8129
340 2011 제11집 제4호 군사법절차에 있어서의심판관 제도의 현황과 개선방안 강동욱 7181
339 2011 제11집 제4호 의료산업과 IT융합에 제약이 되는 법ㆍ제도 현황 및 발전방안모색 조형원 7295
338 2011 제11집 제4호 부가가가치세법상의 차등비례세율 도입에 관한 연구 조명연, 최경식, 조상진 7771
337 2011 제11집 제4호 자본시장법상 투자신탁 수익자총회의 문제점 검토 정준우 7820
336 2011 제11집 제4호 인도회사법상 주주권과 주주총회 정용상 6618
335 2011 제11집 제3호 국가의 기본권 보호의무와 개인의 보호청구권 조홍석 7350
334 2011 제11집 제3호 의약품 광고규제에 대한 법적 고찰 조영기, 김상태 7035